VI. Sistema de abogados
Por sistema de abogados se refiere a
la denominación genérica de la naturaleza, la tarea
y la organización y los principios de actividad de los abogados
establecidos en la ley estatal, así como de la reglamentación
jurídica de la manera en la que los abogados deben prestar
servicios jurídicos a la sociedad.
1. Naturaleza, la tarea y el status del
abogado
1) Naturaleza del abogado
El Artículo 2 de la Ley de Abogados
de la República Popular China, promulgada el 15 de mayo de
1996, dice: "Los abogados denominados en la presente ley se
refieren a los profesionales que por la ley hayan obtenido certificado
de profesión de abogado y presten servicios jurídicos
a la sociedad". En China los abogados son una importante fuerza
indefectible para la construcción del sistema legal socialista
del país. El Artículo 3 de dicha ley estatuye: "Para
ejercer su profesión, el abogado debe observar la Constitución
y la ley y atenerse a la ética profesional y la disciplina
de ejercicio profesional inherentes al abogado. El abogado en ejercicio
debe tomar los hechos como base y la ley como criterio".
2) Tarea del abogado
La tarea del abogado se refiere al objetivo
explícitamente especificado en la ley del Estado y que ha
de ser alcanzado a través de las actividades de ejercicio
del abogado. Según lo estipulado en el Artículo 1
de la Ley de Abogados, mantener los derechos e intereses legales
de la persona interesada y mantener la implementación correcta
de la ley constituyen la tarea del abogado. Estos dos aspectos de
su tarea son mutuamente complementarios y guardan una íntima
relación de unidad dialéctica, lo cual es determinado
por la coherencia entre el mantenimiento de los derechos e intereses
legales de la persona interesada y el mantenimiento de la implementación
correcta de la ley.
3) Status del abogado
Por status del abogado se entienden el status,
el derecho y el papel que debe tener el abogado en la vida social
y en la acción judicial.
Los abogados de China en la acción
judicial se hallan en un status independiente en la misma acción.
El abogado no está subordinado al tribunal popular o fiscalía
popular ni está subordinado por completo a la persona interesada.
Al participar en la acción judicial para defender los derechos
e intereses legales de la persona interesada, el abogado se encuentra
en un status independiente de partícipe de la acción
judicial. El abogado no solamente goza del derecho de acción
judicial del partícipe de esta acción en general,
sino además del derecho de acción judicial relacionado
al cumplimiento del deber del abogado.
2. Requisitos para el ejercicio de la profesión de abogado
Para ejercer la profesión el abogado debe obtener primero
la calificación de abogado y, después de cumplir el
período de practicante, solicitar el certificado de profesión
de abogado. Además, al obtener la calificación de
abogado, debe obtener el certificado de profesión de abogado
de acuerdo con los requisitos y procedimiento legales antes de poder
ejercer de abogado y gozar de los derechos de abogado y asumir los
deberes de abogado según la ley.
Quien tiene la calificación de abogado
puede no ejercer la abogacía por un tiempo y se le reserva
esta calificación. En China este método se llama "separación
entre la calificación de abogado y el ejercicio de la abogacía".
1) Calificación de abogado
Se refiere a los requisitos que debe llenar
la persona dedicada a la profesión de abogado.
El Artículo 5 de la Ley de Abogados
de China establece: "Para ejercer la abogacía es necesario
obtener la calificación de abogado y el certificado de ejercicio
de la profesión". El Artículo 6 estipula dos
canales para la obtención de dicha calificación, o
sea, se la obtiene mediante el examen nacional unificado y se la
obtiene mediante la prueba y autorización del departamento
de administración judicial.
a) El Artículo 6 de la Ley de Abogados
estatuye: "El Estado aplica el sistema de examen nacional unificado
de calificación de abogado. El departamento de administración
judicial del Consejo de Estado le concederá esta calificación
a la persona que haya cursado estudios de derecho de prefacultad
o más avanzados en un centro de enseñanza superior
o que tenga un nivel de especialidad equivalente, y a la persona
que haya cursado estudios de otra especialidad de facultad o más
avanzados en un centro de enseñanza superior si aprueban
el examen de calificación de abogado".
b) El Artículo 7 de la misma ley
estatuye: "Si el solicitante de la profesión de abogado
es una persona que haya cursado estudios de derecho de facultad
o más avanzados en un centro de enseñanza superior,
esté dedicada a la investigación o enseñanza
de leyes o a otro trabajo especial similar y tenga un título
profesional de alta categoría, o si es una persona que tenga
un nivel de especialidad equivalente, el departamento de administración
judicial del Consejo de Estado le autorizará y concederá
calificación de abogado después de la prueba realizada
de acuerdo con los requisitos establecidos".
2) Certificado de profesión de abogado
a) Requisitos para solicitar el certificado
de profesión de abogado
El Artículo 8 de la Ley de Abogados
establece: "Quien apoye la Constitución de la República
Popular China y llene los siguientes requisitos, puede solicitar
y reclamar el certificado de profesión de abogado":
i. Poseer calificación de abogado;
ii. Haber cumplido un año de practicante
en una oficina de abogados; y
iii. Buen comportamiento.
b) No concesión del certificado de
profesión de abogado
El Artículo 9 de la Ley de Abogados
establece: "No se concede certificado de profesión de
abogado en uno de los siguientes casos:
i. El que carezca de capacidad de conducta
civil o la tenga restringida;
ii. El que haya recibido castigo penal,
con la excepción de haber cometido un delito involuntario;
y
iii. El que haya expulsado del puesto público
o cuyo certificado de profesión de abogado haya sido revocado".
c) Procedimiento de solicitación
del certificado de profesión de abogado
Ante todo, la oficina de abogados donde
trabaja o en la que desea ingresar la persona que solicita certificado
de profesión de abogado debe enviar los materiales de solicitud
requeridos al órgano de administración judicial del
lugar donde está domiciliada. Según el Artículo
10 de la Ley de Abogados, estos materiales incluyen:
"1. Documento de solicitud;
2. Certificado de calificación de
abogado;
3. Material de apreciación del solicitante
en condición de practicante, presentado por la oficina de
abogados donde aquél se halla; y
4. Una copia del certificado de identidad
del solicitante".
El órgano de administración
judicial del lugar de domicilio deberá presentar opinión
de examen dentro de 15 días a contar del recibimiento del
material de solicitud e informar de ello de nivel en nivel a las
direcciones (divisiones) de justicia de la provincia, región
autónoma o municipio directamente subordinado al Gobierno
Central.
Después, tras revisar el material
de solicitud, el departamento de administración judicial
del gobierno popular de la provincia, región autónoma
o municipio directamente subordinado al Gobierno Central o de nivel
superior deberá expedir certificado de profesión de
abogado dentro de 30 días a contar del recibimiento de dicho
material si el solicitante llena los requisitos especificados en
la Ley de Abogados; de no llenarse estos requisitos, se rehusará
expedir certificado de profesión de abogado y se deberá
notificar de ello por escrito al solicitante dentro de 30 días
a contar del recibimiento de la solicitud.
d) Sistema de registro de certificados de
profesión de abogado
El certificado de profesión de abogado
debe registrarse una vez al año, y el certificado no registrado
es inválido. El trabajo de registro está a cargo de
la dirección (división) de justicia del gobierno popular
de la provincia, región autónoma o municipio directamente
subordinado al Gobierno Central o del departamento de administración
judicial de nivel más alto. A tenor de la necesidad del trabajo,
la dirección (división) de justicia de la provincia,
región autónoma o municipio directamente subordinado
al Gobierno Central también puede encargar a las divisiones
de justicia de las prefecturas, ciudades y prefecturas autónomas
del trabajo de registro de certificados de profesión de abogado
en sus respectivas localidades.
3) Restricciones al abogado en el ejercicio
de su profesión
a) El Artículo 12 de la Ley de Abogados
establece: "El abogado debe ejercer en una oficina de abogados
y no puede desempeñarse en dos o más a un tiempo.
El ejercicio de profesión del abogado no se supedita a restricciones
geográficas".
b) El Artículo 13 de la misma ley
establece: "Los funcionarios en servicio activo de los órganos
estatales no pueden ser abogados de profesión al mismo tiempo.
Los abogados que son miembros de los comités permanentes
de las asambleas populares de los diversos niveles no pueden asumir
su profesión en sus períodos de mandato".
c) El Artículo 14 de la Ley de Abogados
establece: "Quien no haya obtenido certificado de profesión
de abogado, no puede ejercer a nombre de abogado ni ser agente de
la acción judicial o asumir labores de defensa en busca de
intereses económicos".
d) Las personas dedicadas a la enseñanza
de derecho y la investigación científica sobre esta
materia no pueden constituirse en oficinas de abogados asociadas
o ser socios o colaboradores de oficinas de abogados cooperativas.
3. Oficinas de abogados
El Artículo 15 de la Ley de Abogados
establece que "las oficinas de abogados son organismos de ejercicio
de profesión de los abogados" y son entidades básicas
que administran de manera reglamentada la conducta de los abogados;
y que el abogado ejerce su profesión por la designación
de la oficina de abogados y lo hace en nombre de esta oficina.
1) Naturaleza de las oficinas de abogados
La Ley de Abogados establece tres formas
de oficinas de abogados: oficinas de abogados instituidas con financiación
estatal, oficinas de abogados cooperativas y oficinas de abogados
asociadas. Las oficinas de abogados instituidas en condiciones diferentes
adoptan mecanismos de operación diferentes y asumen deberes
jurídicos también diferentes, es decir, responsabilidades
civiles.
El Artículo 16 de la Ley de Abogados
estatuye: "Las oficinas de abogados instituidas con financiación
estatal desarrollan actividades profesionales de abogacía
de manera independiente y asumen la responsabilidad por la deuda
con todos los activos de sus respectivas oficinas".
El Artículo 17 estatuye: "Los
abogados pueden constituir oficinas de abogados cooperativas y asumen
la responsabilidad por la deuda con todos los activos de sus respectivas
oficinas".
El Artículo 18 estatuye: "Los
abogados pueden constituir oficinas de abogados asociadas y los
socios asumen la responsabilidad ilimitada y la responsabilidad
solidaria por la deuda de sus respectivas oficinas".
2) Constitución de oficinas de abogados
a) El Artículo 15 de la Ley de Abogados
estatuye: "La oficina de abogados debe reunir los siguientes
requisitos:
i. Tener nombre, domicilio y estatutos propios;
ii. Tener activos valorados en más
de 100,000 yuanes renminbi; y
iii. Tener abogados que reúnan lo
requerido en la presente ley".
b) Procedimiento de examen y aprobación
para la constitución de oficinas de abogados
El Artículo 19 de la Ley de Abogados
estatuye: "Si, al ser examinada por el departamento de administración
judicial del gobierno popular de la provincia, región autónoma
o municipio directamente subordinado al Gobierno Central o de nivel
más alto, la solicitud para la constitución de una
oficina de abogados llena los requisitos especificados en la presente
ley, se deberá expedir certificado de profesión de
oficina de abogados dentro de 30 días a partir de la fecha
de recibimiento de la solicitud; pero si no se llenan los requisitos
referidos, no se expedirá certificado y se deberá
avisar de ello por escrito al solicitante dentro de 30 días
contados desde la fecha de recibimiento de la solicitud".
c) Constitución de sucursales de
oficina de abogados
El Artículo 21 de la Ley de Abogados
estatuye: "Una oficina de abogados puede tener sucursales.
La constitución de éstas debe ser examinada de acuerdo
con los requisitos establecidos por el departamento de administración
judicial del gobierno popular de la provincia, región autónoma
o municipio directamente subordinado al Gobierno Central donde serán
constituidas. La oficina de abogados asumirá la responsabilidad
por la deuda de las sucursales por ella constituidas".
d) Cambio y finalización de una oficina
de abogados
El Artículo 21 de la Ley de Abogados
estatuye que el cambio del nombre, el domicilio, los estatutos y
los socios de una oficina de abogados y otros asuntos importantes
de ésta, así como su disolución, deberán
ser informados al departamento de examen y aprobación original.
3) Administración interna de las
oficinas de abogados
El Artículo 23 de la Ley de Abogados
establece: "La oficina de abogados acepta de manera unificada
los encargos y suscribe contratos de encargo por escrito con los
clientes, para que los abogados puedan ocuparse de las actividades
profesionales relacionadas, y cobra tarifas unificadas a los interesados
y hace asientos como es debido en el libro de cuentas".
El Artículo 24 de la Ley de Abogados
establece: "Las oficinas de abogados y los abogados mismos
no pueden recurrir a medios desleales como la difamación
contra otros abogados o el pago de gastos de presentación
de clientes para atraer negocios profesionales".
4) Cambio de sistema de las oficinas de
abogados
Según la "Circular sobre las
opiniones del Grupo Directivo del Consejo de Estado para el Ordenamiento
y la Rectificación de las Instituciones Intermediarias Sociales
de Categoría de Apreciación Económica acerca
de la desvinculación de estas instituciones de los departamentos
gubernamentales y el cambio de sistema de las mismas", documento
Guo Fa Ban [2000]51 redistribuido por la Oficina del Consejo de
Estado, y según la "Circular sobre el plan de implementación
de la desvinculación y el cambio de sistema de las instituciones
de servicio de asesoría jurídica social de las oficinas
de abogados", documento Si Fa Tong [2000]100 impartido por
el Ministerio de Justicia, las entidades sometidas a la desvinculación
y el cambio de sistema son: 1) las oficinas de abogados con financiación
estatal que han realizado los cobros y los gastos por cuenta propia;
2) las oficinas de abogados vinculadas con instituciones públicas,
empresas o grupos sociales; y 3) los organismos de servicio de asesoría
jurídica social establecidos con autorización de órganos
judiciales y vinculados con departamentos gubernamentales, instituciones
públicas, empresas o grupos sociales. Después de la
desvinculación, todas estas oficinas de abogados y organismos
de asesoría jurídica deberán cambiar de sistema
y convertirse en oficinas de abogados asociadas u oficinas de abogados
cooperativas, dejarán de pertenecer a entidades administrativas
o públicas y no tendrán jerarquías administrativas.
Aquellas oficinas de abogados con financiación estatal que
aún no han realizado los cobros y los gastos por cuenta propia
y siguen dependientes de los subsidios fiscales, no proceden a la
desvinculación y el cambio de sistema por el momento.
El trabajo de desvinculación se cumplió
antes del 31 de octubre de 2000.
La delimitación y el tratamiento
de los activos estatales se adhiere al principio de "quien
invierte posee derecho a la propiedad", y bajo la premisa de
asegurar la no fuga de los activos estatales se toma en consideración
apropiada el factor de los activos acumulados y formados por el
trabajo intelectual del personal especializado.
4. Derechos y deberes del abogado de profesión
1) Actividades profesionales del abogado
de profesión
El Artículo 25 de la Ley de Abogados
establece: "El abogado puede dedicarse a las siguientes actividades
profesionales:
a) Aceptar invitaciones de ciudadanos, personas
jurídicas y otras organizaciones para fungir de asesores
jurídicos;
b) Aceptar encargos de personas interesadas
de casos civiles y casos administrativos para fungir de agentes
y participar en la acción judicial;
c) Aceptar invitaciones de sospechosos de
casos penales para proporcionarles asesoría jurídica,
actuar de agentes para presentar quejas y acusaciones y solicitar
la libertad bajo fianza de los mismos en espera del proceso judicial,
aceptar encargos de sospechosos de delito y acusados o la designación
del tribunal popular para fungir de defensores, y aceptar encargos
de autodemandantes de casos de autodemanda y de víctimas
de casos de demanda pública o de sus parientes cercanos para
fungir de agentes y participar en la acción judicial;
d) Ser agentes para presentar quejas en
todo tipo de casos;
e) Aceptar encargos de personas interesadas
para participar en las actividades de mediación y arbitraje;
f) Aceptar encargos de personas interesadas
de asuntos jurídicos de no acción judicial para prestar
servicios jurídicos; y
g) Contestar preguntas sobre leyes, escribir
por otras personas documentos de acción judicial y demás
documentos pertinentes a asuntos jurídicos".
2) Derechos y deberes del abogado
Las leyes de China, por ejemplo, la Ley
de Abogados, el Código de Procedimiento Penal, el Código
de Procedimiento Civil, el Código de Procedimiento Administrativo
y los documentos pertinentes para la interpretación del carácter
reglamentado de las leyes contienen invariablemente estipulaciones
sobre los derechos y deberes del abogado.
a) Derechos y deberes del abogado
i. Derecho de investigación.
El Artículo 31 de la Ley de Abogados
establece: "Cuando el abogado toma sobre sí un asunto
jurídico, previo consentimiento de la entidad o individuo
pertinente puede hacer averiguación con ellos".
ii. Derecho de leer los expedientes del
caso en cuestión.
El Código de Procedimiento Penal
de la República Popular China establece que, a partir del
día en que la fiscalía popular empieza a examinar
y demandar contra un caso, el abogado de defensa puede leer, extractar
y reproducir los documentos de acción judicial y los materiales
de apreciación técnica de dicho caso y, desde el día
en que el tribunal popular empieza a dar vista a un caso, puede
leer, extractar y reproducir los materiales de los hechos de delito
acusados en ese caso. El Artículo 30 de la Ley de Abogados
dice: "Al participar en la acción judicial, según
lo estipulado en las leyes de procedimiento el abogado puede leer
los materiales relacionados con el caso en cuestión".
iii. Derecho de tener entrevista y comunicación
con la persona cuya libertad personal es restringida.
iv. Estar presente en la sala de juicio
para participar en el proceso judicial.
v. Derecho de negarse a asumir la defensa
y a ser agente.
vi. Los derechos personales del abogado
no admiten infracción.
b) Deberes del abogado
i. Deber de observar la Constitución
y la ley y atenerse a la ética y la disciplina profesionales
de los abogados.
ii. Deber de no negarse a asumir la defensa
y a ser agente sin justificación.
iii. Deber de prestar ayuda legal.
iv. Deber de guardar secretos.
El Artículo 33 de la Ley de Abogados
estatuye: "El abogado debe guardar los secretos del Estado
y los secretos comerciales de las personas interesadas de los que
se haya enterado en el ejercicio de su profesión y no revelar
la intimidad y privacía de las personas interesadas".
v. Deber de no ocuparse de los casos especificados.
El Artículo 34 de la Ley de Abogados
dice: "El abogado no puede fungir de agente de ambas partes
interesadas de un mismo caso". El Artículo 36 dice:
"El abogado que haya sido juez o fiscal, no podrá fungir
de agente o defensor en la acción judicial en los primeros
dos años de su salida del tribunal popular o fiscalía
popular".
vi. Deber de no aceptar encargos en privado.
vii. No poder valerse del servicio jurídico
para apoderarse de los intereses en litigio de la persona interesada,
o aceptar dinero o regalo de la persona interesada de la otra parte.
viii. No poder entrevistarse con el juez
o fiscal en violación de lo estipulado.
ix. No poder convidar, regalar o sobornar
al juez, fiscal, árbitro y otros trabajadores pertinentes,
o instruir e inducir a la persona interesada a sobornar.
x. No perturbar el suministro de pruebas.
El Artículo 35 de la Ley de Abogados
prescribe: "El abogado no debe proveer pruebas falsas, ocultar
los hechos o amenazar e inducir con beneficios a otra persona a
proveer pruebas falsas, ocultar los hechos y poner dificultad a
la persona interesada de la otra parte en la obtención de
prueba por vía legal".
xi. No perturbar el orden en la sala de
juicio o sala de arbitraje.
5. Asociaciones de abogados
1) Naturaleza de las asociaciones de abogados
El Artículo 37 de la Ley de Abogados
establece: "Las asociaciones de abogados son personas jurídicas
de grupos sociales y son organizaciones de autodisciplina de los
abogados".
El status de la asociación de abogados:
Las relaciones entre el órgano de administración judicial
y la asociación de abogados son las de orientador y orientado
y de supervisor y supervisado.
2) Institución de asociaciones de
abogados
El Artículo 37 de la Ley de Abogados
establece en el inciso 2: "A nivel nacional se instituye la
Asociación Nacional de Abogados de China, en las provincias,
regiones autónomas y municipios directamente subordinados
al Gobierno Central se instituyen asociaciones de abogados locales,
y en las ciudades con distritos urbanos se pueden instituir asociaciones
de abogados locales según la necesidad".
3) Relaciones entre la asociación
de abogados y el abogado
El Artículo 39 de la Ley de Abogados
estatuye: "El abogado debe incorporarse a la asociación
de abogados local del lugar donde se encuentra. El abogado incorporado
a la asociación de abogados local es a la vez miembro de
la Asociación Nacional de Abogados de China. De acuerdo con
los estatutos de la asociación de abogados, sus miembros
gozan de los derechos conferidos por los estatutos y cumplen con
los deberes consignados en los mismos".
4) Funciones de la asociación de
abogados
El Artículo 40 de la Ley de Abogados
establece: "La asociación de abogados cumple las siguientes
funciones:
a) Garantizar el ejercicio de los abogados
de su profesión según la ley y mantener sus derechos
e intereses legales;
b) Resumir e intercambiar experiencias de
trabajo entre los abogados;
c) Organizar el entrenamiento profesional
de los abogados;
d) Educar a los abogados en la ética
y la disciplina profesionales y realizar inspección y supervisión;
e) Organizar a los abogados en el intercambio
con el exterior;
f) Mediar en los conflictos producidos entre
los abogados en el ejercicio de la profesión; y
g) Otras funciones especificadas en la ley.
La asociación de abogados otorga
gratificaciones o aplica
castigos a los abogados según los estatutos".
6. Etica profesional y disciplina profesional
de los abogados y escarmientos para ellos
1) Etica profesional de los abogados
En la Reglamentación de la Etica
Profesional y la Disciplina Profesional de los Abogados, adoptada
el 6 de octubre de 1996 por la Asociación Nacional de Abogados
de China, se establece:
a) El abogado en ejercicio debe persistir
en el servicio de comienzo a fin.
b) El abogado debe ser leal a sus deberes,
para mantener el sistema legal del Estado y la justicia social.
c) El abogado debe ser honrado y digno de
crédito, para prestar ayuda legal a la persona interesada
dentro del alcance de su función y responsabilidad.
d) Los abogados deben respetarse mutuamente
y competir en pie de igualdad.
e) El abogado debe ser honesto y autodisciplinado
y cuidar de su propia cultivación.
f) El abogado debe ser fiel a la abogacía
y mantener a conciencia su prestigio.
2) Disciplina profesional de los abogados
En la Reglamentación de la Etica
Profesional y la Disciplina Profesional de los Abogados se establece
la disciplina profesional de los abogados en los siguientes aspectos:
a) La disciplina del organismo donde trabaja
el abogado, la cual se refiere principalmente a la disciplina profesional
que debe observar en la aceptación de casos y en el cobro
de tarifas profesionales.
b) La disciplina para el abogado en la acción
jurídica o en la actividad arbitral.
c) La disciplina para el abogado con respecto
a la persona que le hace encargo y a la persona interesada de la
otra parte.
d) La disciplina para las relaciones entre
los abogados
3) Escarmientos para los abogados
Las Reglas de Escarmiento para los Abogados,
promulgadas el 22 de octubre de 1992 por el Ministerio de Justicia,
contienen principalmente las siguientes estipulaciones:
a) Medidas de escarmiento para los abogados
i. Advertencia;
ii. Suspensión temporal del ejercicio
de la profesión; y
iii. Cancelación de la calificación
de abogado.
b) Organos de escarmiento y procedimiento
Por órganos de escarmiento se refiere
a los órganos de administración judicial de prefectura,
ciudad, prefectura autónoma y de niveles superiores, los
cuales instituyen comités de escarmiento de abogados encargados
del trabajo de escarmiento concreto. Cada comité de escarmiento
se compone de abogados de profesión, miembros de la asociación
de abogados y miembros del órgano de administración
judicial.
Procedimiento de escarmiento:
a) Propuesta y examen del escarmiento;
b) Evaluación del caso de escarmiento;
c) Procedimiento de revisión; y
d) Aplicación del escarmiento.
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